Должная осмотрительность

Автор: Роман Залунин

ФНС России активно использует понятие «Проявление должной осмотрительности» для оспаривания обоснованности вычета по НДС, а также при расчете налога на прибыль.

Если организация не проявила должную осмотрительность, налоговики смогут доказать, что сделка осуществлена для получения необоснованной налоговой выгоды.

Должная осмотрительность — это:
— комплекс мероприятий, направленных на получение о потенциальном контрагенте необходимой и достоверной информации из открытых источников;
— один из способов проверки контрагента. Каждая организация разрабатывает комплекс мероприятий самостоятельно.

Рекомендуемый план мероприятий по проявлению должной осмотрительности.

 Проверьте:

1. Сведения из ЕГРЮЛ.
На сайте ФНС России пробейте ИНН, указанный контрагентом.
Цель: убедиться, что ИНН контрагента реальный и на момент заключения договора нет сведений об исключении контрагента из ЕГРЮЛ.
ВАС РФ посчитал, что такая форма проверки свидетельствует о проявлении должной осмотрительности (Постановление Президиума ВАС от 09.03.2010 № 15574/09).
ФНС России рекомендует с помощью ее официального сайта проверить:
— не входит ли контрагент в число недействующих юридических лиц, в отношении которых налоговые органы приняли решение о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ;
— не является ли директор контрагента дисквалифицированным лицом.
Такие сведения помогут организации подтвердить свою осмотрительность (Постановления ФАС ПО от 28.07.2011 № А57-13884/2010 и ФАС МО от 09.09.2010 № КА-А40/10126-10).
Результаты проверки контрагента через Интернет целесообразно оформить в виде соответствующего скрин-шота.

2. Полномочия лиц, подписывающих документы от имени контрагента.

По­ми­мо про­вер­ки контр­аген­та, необходимо удо­сто­ве­рить­ся в лич­но­сти того, кто дей­ству­ет от его имени, а также в на­ли­чии у него со­от­вет­ству­ю­щих пол­но­мо­чий.

Для про­вер­ки пол­но­мо­чий можно вос­поль­зо­вать­ся вы­пис­кой из ЕГРЮЛ, ко­то­рая со­дер­жит све­де­ния о ру­ко­во­ди­те­ле ор­га­ни­за­ции. Однако целесообразно за­про­сить у контрагента копии ре­ше­ний и при­ка­зов о на­зна­че­нии ру­ко­во­ди­те­ля и глав­но­го бух­гал­тера. Если до­ку­мен­ты от имени контр­аген­та под­пи­сы­ва­ет упол­но­мо­чен­ный пред­ста­ви­тель, то запросите у него соответствующую до­ве­рен­ность.

Ука­зан­ные в до­ку­мен­тах контрагента дан­ные пред­ста­ви­те­ля не за­будь­те све­рить с его пас­пор­том.

3. Наличие Лицензий и их актуальность.
Если ра­бо­ты и/или услу­ги контр­агента ли­цен­зи­ру­ют­ся или оборот то­ва­ров без ли­цен­зии невоз­мож­ен, запросите у контр­аген­та копию ли­цен­зии (рекомендация ФНС России). Необходимо удо­сто­ве­рить­ся в ре­аль­ной воз­мож­но­сти контр­аген­та ис­пол­нить усло­вия до­го­во­ра.

Получите:

4. Выписки из ЕГРЮЛ.
Многие суды считают наличие выписки достаточным проявлением должной осмотрительности (Постановления ФАС ПО от 10.10.2011 № А65-28269/2010; ФАС ДВО от 03.10.2011 № Ф03-4402/2011; ФАС МО от 14.03.2011 № КА-А40/690-11; ФАС СЗО от 21.06.2011 № А05-11486/2010; ФАС УО от 18.06.2010 № Ф09-4486/10-С2).

5. Заверенные копии свидетельства о регистрации и свидетельства о постановке на учет в налоговом органе.
Запросите и получите заверенные копии у контрагента. Это будет считаться проявлением Вами должной осмотрительности (Постановления ФАС ПО от 20.07.2010 № А12-23566/2009; ФАС МО от 30.11.2010 № КА-А40/15207-10, от 24.10.2011 № А40-138664/10-127-789; ФАС СЗО от 15.08.2011 № А56-36565/2010).

6. Копии налоговых деклараций и бухгалтерской отчетности.
Для получения копий налоговых де­кла­ра­ций и бухгалтерской отчетности контр­агента необходимо направить за­прос в соответствующую на­ло­го­вую, в ко­то­ром нужно ука­зать:
— цель за­про­са: по­лу­че­ние све­де­ний о на­ру­ше­ни­ях на­ло­го­во­го за­ко­но­да­тель­ства, до­пу­щен­ных контр­аген­том;
— ос­но­ва­ние за­про­са: п. 1 ст. 102 НК РФ, ст. 8 Фе­де­раль­но­го за­ко­на от 27.07.2006№ 149-ФЗ.

Ответ из налоговой станет дополнительным доказательством Вашей осмотрительности (Постановление ФАС МО от 17.08.2009 № КА-А40/7659-09).

Если ответа не последует, сам факт обращения уже доказывает проявление Вами осмотрительности (Постановление 9 ААС от 08.12.2009 № 09АП-23342/2009-АК).

7. Сведения о расчетном счете контрагента.
На­ли­чие у контр­аген­та рас­чет­но­го счета и рас­че­ты без­на­лич­ным путем сви­де­тель­ству­ют о про­хож­де­нии как пер­вич­ной, так и пе­ри­о­ди­че­ской внут­рен­ней бан­ков­ской про­вер­ки на ле­ги­тим­ность и пра­во­спо­соб­ность кли­ен­та.

8. Сведения о том, привлекался ли руководитель к налоговой или административной ответственности.
Данная рекомендация ФНС России весьма сомнительна. Однако выбор за Вами.

9. Документы, подтверждающие наличие у контрагента необходимых ресурсов и соответствующего опыта.
Под необ­хо­ди­мы­ми ре­сур­са­ми под­ра­зу­ме­ва­ет­ся на­ли­чие про­из­вод­ствен­ных мощ­но­стей, тех­но­ло­ги­че­ско­го обо­ру­до­ва­ния, ква­ли­фи­ци­ро­ван­но­го пер­со­на­ла.

Кроме этого, целесообразно:
— про­ве­рить пла­те­же­спо­соб­ность контр­аген­та;
— оце­ни­вать риск неис­пол­не­ния обя­за­тельств и при необ­хо­ди­мо­сти по­лу­чать обес­пе­че­ние ис­пол­не­ния обя­за­тельств.

10. Рекомендации, подтверждающие хорошую деловую репутацию контрагента.
При вы­бо­ре контр­аген­та целесообразно оце­ни­ть его де­ло­вую ре­пу­та­цию. Например, письмен­ные ре­ко­мен­да­ции дру­гих ор­га­ни­за­ций.